У нас есть вопрос про две страны: Великобританию и Канаду. Правильно ли мы понимаем, что в случае оплаты резидентов этих стран достаточно просто оригинала документа (сертификата резидентства) от компетентного иностранного органа, с переводом на русский язык, и не нужно апостиля/консульского заверения? По Канаде и Великобритании есть взаимный обмен информацией между нашими странами?
В соответствии с пунктом 1 статьи 312 НК РФ при применении положений международных договоров Российской Федерации иностранная организация, имеющая фактическое право на получение дохода, должна предоставить налоговому агенту, выплачивающему такой доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор по вопросам налогообложения, которое должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства. В случае если такое подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту представляется также перевод на русский язык.
В соответствии со статьей 3 Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов (Российская Федерация присоединилась к Гаагской конвенции 31 мая 1992 г.), единственной формальностью, которая может быть потребована для удостоверения подлинности подписи, качества, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен этот документ, является проставление апостиля компетентным органом государства, в котором этот документ был совершен.Однако выпол
нение упомянутой функции не может быть потребовано, если законы, правила или обычаи, действующие в государстве, в котором представлен документ, либо договоренность между двумя или несколькими договаривающимися государствами, отменяют или упрощают данную процедуру или освобождают документ от легализации.
В последнее время для урегулирования вопроса апостилирования или легализации документов, подтверждающих статус налогового резидента, соответствующие положения включаются в международные договоры Российской Федерации в области налогообложения.
В Соглашении между Правительством Российской Федерации и Правительством Канады от 05.10.1995 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" и Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества" не содержатся положения об отсутствии необходимости проставления апостиля.
При этом, в п. 16 Обзора практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов (утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017) указано, что отсутствие апостиля на имеющемся у налогового агента подтверждении постоянного местонахождения иностранной организации не является безусловным основанием для отказа в использовании этой организацией (налоговым агентом) освобождения от налогообложения, предусмотренного международным договором об избежании двойного налогообложения, если в отношениях с иностранным государством сложилась многолетняя практика обоюдного принятия неапостилированных сертификатов, подтверждающих налоговое резидентство и достоверность подтверждения, выданного уполномоченным органом иностранного государства, может быть подтверждена налоговыми органами в рамках взаимного обмена информацией.
Таким образом, отсутствие апостиля допускается, если одновременно выполняются следующие условия:
- в отношениях РФ с иностранным государством сложилась многолетняя практика обоюдного принятия неапостилированных документов;
- достоверность документа может быть подтверждена налоговыми органами в рамках взаимного обмена информацией.
Ранее российские налоговые органы требовали обязательного проставления апостиля (либо наличия легализации) на сертификатах налогового резидентства иностранных компаний. Например, в Письме УФНС России по г. Москве от 09.06.2009 N 16-15/058821 указано, что документы, подтверждающие постоянное местопребывание иностранных организаций - резидентов Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, Нидерландов и Канады подлежат апостилированию.
На сегодняшний день Минфин России признает избыточный характер требования о проставлении апостиля или иной легализации указанных документов, которое создает дополнительные административные барьеры для ведения бизнеса (Письмо Минфина России от 28.11.2017 N 03-08-05/78765).
В Письмах Минфина России от 19.11.2018 N 03-08-05/83170, от 28.08.2018 N 03-08-05/61095, от 03.04.2018 N 03-08-05/21444, от 16.01.2018 N 03-08-05/1523, от 28.11.2017 N 03-08-05/78765, указано, что включение положений, отменяющих процедуры апостилирования, в последние заключаемые соглашения об избежании двойного налогообложения и протоколы о внесении изменений в соглашения об избежания двойного налогообложения свидетельствует о сложившейся международной налоговой практике и обычаях, действующих на территории Российской Федерации, которые позволяют принимать документы, подтверждающие статус налогового резидента иностранного государства, без проставления апостиля. Следовательно, наличие оригинала документа, подтверждающего статус налогового резидента иностранной организации, выданного компетентным органом соответствующего государства, является достаточным подтверждением того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в иностранном государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор по вопросам налогообложения, даже в том случае, когда такой договор не содержит положений, регулирующих вопросы апостилирования и легализации документов, подтверждающих статус налогового резидентства.
Несмотря на это, ФНС России предприняла ещё одну попытку обосновать необходимость апостилирования/легализации сертификатов о налоговом резидентстве, ссылаясь на отсутствие в действующем законодательстве РФ положений, отменяющих необходимость апостилирования иностранных официальных документов (Письмо ФНС России от 29.01.2016 N ОА-4-17/1265@). Минфин России в своем Письме от 21.04.2016 N 03-08-РЗ/23009 сообщил о том, что указанное письмо ФНС (и другие письма, в которых изложена аналогичная позиция) не подлежат применению в связи с несоответствием законодательству Российской Федерации о налогах и сборах и положениям международных соглашений об избежании двойного налогообложения, а также несогласованностью с позицией Министерства финансов Российской Федерации.
Позднее, в Письме от 26.07.2016 N 03-08-13/43631 Минфин России специально отметил, что принятие сертификатов резидентства без апостиля, рекомендованное письмами Минфина России от 05.10.2004 N 03-08-07, от 01.07.2009 N 03-08-13, а также сложившаяся многолетняя практика обоюдно принимать неапостилированные сертификаты, подтверждающие резидентство, представляют собой обычай, не противоречащий Гаагской конвенции. Договоры по вопросу отмены апостилирования не требуют ратификации, поскольку не содержат правила иные, чем предусмотренные законом, и не противоречат Гаагской конвенции.
Таким образом, исходя из позиции Минфина России, следует, что на сегодняшний день сложилась международная налоговая практика обоюдно принимать документы, подтверждающие статус налогового резидента иностранного государства, без проставления апостиля.
Статьей 26 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Канады от 05.10.1995 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество" предусмотрен порядок обмена между компентеными органами договаривающихся государств.
Статьей 26 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества" предусмотрен порядок обмена между компентеными органами договаривающихся государств.
Таким образом, налоговые органы России на основании положений вышеуказанных соглашений могут обмениваться информацией с налоговыми органами Канады и Соединенного Королевства Великобритании, в том числе, с целью установления достоверности сертификата резидентства.
Следовательно, условия, при наличии которых апостиль может не проставляться, выполняются.
С учетом вышеизложенного, считаем, что проставлять апостиль или легализовывать иным способом документ, подтверждающий резидентство в Канаде или Соединенном Королевстве Великобритании, нет необходимости. В случае, если такое подтверждение составлено на иностранном языке необходим перевод на русский язык (п. 1 ст. 312 НК РФ).
Услуга оказывается в соответствии с Регламентом Линии консультаций КАДИС.
