Организация приняла решения о выплате дивидендов в период действия моратория на выплату дивидендов. Какие имеются риски в связи с выплатой дивидендов в данный период? Какие действия необходимо совершить для того, чтобы распределить прибыль без негативных последствий.
В соответствии с п. 1 ст. 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) для обеспечения стабильности экономики в исключительных случаях (при чрезвычайных ситуациях природного и техногенного характера, существенном изменении курса рубля и подобных обстоятельствах) Правительство РФ вправе ввести мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым кредиторами, на определенный срок, в том числе в отношении отдельных видов экономической деятельности или отдельных лиц (категорий лиц).
С 1 апреля 2022 г. вступил в действие мораторий на банкротство, который продлится до 1 октября 2022 г. (п. 3 Постановления Правительства РФ от 28.03.2022 N 497).
Согласно пп. 2 п. 3 ст. 9.1 Закона о банкротстве на срок действия моратория в отношении должников, на которых он распространяется, наступают последствия, предусмотренные абз. 5 и 7 – 10 п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве.
В качестве одного из таких последствий в абз. 9 п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве предусмотрен запрет на выплату дивидендов, доходов по долям (паям), а также на распределение прибыли между учредителями (участниками) должника.
Мораторий не распространяется:
- на должников – застройщиков МКД и (или) иных объектов недвижимости, включенных на 01.04.2022 в единый реестр проблемных объектов;
- должников, деятельность которых регулируется определенными законами и положениями, если такие должники включены в утвержденный Правительством РФ перечень, либо на их аффилированных лиц.
Если ООО не принадлежит к данной категории, то на него распространяется в том числе запрет как на распределение, так и на выплату дивидендов.
Следует обратить внимание, что под запретом выплаты находятся любые дивиденды независимо от даты принятия решения о выплате (в том числе дивиденды, решение о которых принято, но обязанность по выплате которых полностью или в части не исполнена до даты введения моратория).
Риски при выплате дивидендов в период моратория.
Штрафов за выплату дивидендов в период моратория без подачи заявления об отказе от применения моратория не предусмотрено.
Выплата дивидендов в период действия моратория признается оспоримой сделкой (п. "г" Информационного письма Президиума ВАС РФ от 14.04.2009 N 129 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами положений абзаца второго пункта 1 статьи 66 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"). Решение о распределении прибыли, которое принято с нарушением порядка, определенного Законом о банкротстве, считается оспоримым, а не ничтожным. Соответственно, оно остается действующим до тех пор, пока судебные органы не признают обратное (п. 1 ст. 166 ГК РФ).
Обратиться в суд может ограниченный круг лиц - сторона сделки или иное лицо, когда выплата нарушает его права и интересы (п. 2 ст. 166 ГК РФ).
ИФНС может заинтересоваться тем, чтобы переквалифицировать дивиденды в иной доход. Если получатели работники организации, то при отказе налоговиков в признании выплат дивидендами может повлечь за собой начисление страховых взносов аналогично выплатам при трудовых отношениях.
При выплате дивидендов имуществом есть риск доначисления НДС.
При этом налоговые органы не обращаются в суд, чтобы переквалифицировать дивиденды в другой доход. Они могут произвести контрольные мероприятия, сформировать акт и принять решение, а в дальнейшем выставить требование (Определение Конституционного Суда РФ от 27.03.2018 N 590-О).
В соответствии с позицией Банка России, изложенной в Письме от 17.05.2022 N 010-31-2/4257 "О выплате дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределении прибыли между учредителями (участниками) должника в период моратория на банкротство", установленный согласно ст. 9.1 Закона о банкротстве запрет на выплату дивидендов, распределение прибыли является прямым последствием введения моратория, который следует рассматривать в качестве запрета обществу совершать определенные корпоративные действия.
При этом в соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 9.1 Закона о банкротстве любое лицо, на которое распространяется действие моратория, вправе заявить об отказе от применения в отношении его моратория, внеся сведения об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. После опубликования заявления об отказе лица от применения в отношении его моратория действие моратория не распространяется на такое лицо, в отношении его самого и его кредиторов ограничения прав и обязанностей, предусмотренные п. п. 2 и 3 ст. 9.1 Закона о банкротстве, не применяются.
Следовательно, ограничение на выплату дивидендов и распределение прибыли не применяется, если лицо, на которое распространяется действие моратория, заявило об отказе от применения в отношении его моратория, внеся сведения об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.
В соответствии с действующим законодательством в случае выплаты дивидендов необходимо оформить отказ от применения моратория на банкротство организации. Данный отказ оформляется в форме электронного сообщения, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью. Порядок заполнения и подписания сообщения указан в разделе "Помощь" интернет-сайта оператора Единого федерального ресурса https://fedresurs.ru/help .
Таким образом, организация, для того чтобы распределять прибыль и выплачивать дивиденды, должна заявить об отказе от моратория путем внесения сведений об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.
Настоящая консультация имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации и не препятствует руководствоваться нормами законодательства в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящей консультации.
Услуга оказывается в соответствии с Регламентом Линии консультаций КАДИС.
