При займе денежных средств, как правило, должник единовременно или частями возвращает их тому человеку или юридическому лицу, у которого занял. Однако иногда все происходит немного по-другому, и заимодавец заключает договор цессии с третьей стороной. Давайте разберемся, что такое цессия, и какие нюансы есть при работе с такими договорами.
Цессия - это уступка права взыскать долг вместо непосредственного заимодателя. При заключении договора цессии кредитор уступает право взыскания третьей стороне, но условия возврата средств при этом не могут стать хуже, чем раньше. Тот, кто изначально давал деньги в долг, называется цедентом, а человек, которому передается право - цессионарием.
Договор уступки требования может быть двухсторонним или трехсторонним. Обычно в договоре участвуют цедент и цессионарий, однако возможно и привлечение третьей стороны, а именно, должника. В этом случае должника не придется отдельно уведомлять об уступке требования, а значит, исчезнет риск, что он по незнанию выплатит долг прежнему кредитору. Также должник не сможет сказать, что не дал согласие на перевод долга, даже если оно требуется.
Есть некоторые ограничения в плане того, что можно уступать по договору цессии. Так, запрещается уступать требования, которые связаны с кредитором лично, к примеру, возмещение ущерба в связи с причинением вреда здоровью. Помимо этого, нельзя уступать права цессии по договору об ипотеке или обязательству, обеспеченному ипотекой. Рассмотрим возможность уступки некоторых конкретных требований:
1. Уступка части требования.
Часть денежного требования можно уступить легко, для этого не существует ограничений. Однако в новом договоре следует указывать, в каком размере требование переходит к цессионарию. Что касается неденежных требований, уступка их части возможна только если такое требование делимо и частичная уступка не сделает его выполнение для должника более сложным.
2. Уступка будущего требования.
В этом случае в договоре важно точно описать это требование, чтобы было проще его узнать в момент возникновения или перехода к цессионарию. Также сам договор вступает в силу не с момента его заключения, а с момента, когда возникает это самое требование. Только тогда оно перейдет к новому кредитору.
3. Вторичная цессия
Закон не запрещает подобные сделки, главное не путать вторичную цессию с двойной уступкой, когда одно и то же требование уступается разным лицам.
4. Уступка права требовать убытки
Допускается уступка требования о возврате убытков, которые возникли в результате нарушения обязательств. При этом должник может протестовать, например, против размера убытков или других обстоятельств, то есть выдвигать те же возражения, которые у него были к цеденту. Требование об убытках можно уступить и в отношении нарушений, которые могут случиться в будущем, но пока не произошли.
5. Уступка права требования аванса
В общих случаях его нельзя уступать, потому что по закону не предусматривается право требовать уплаты аванса. Если контрагент не внес авансовый платеж, компания вправе приостановить исполнение обязательств или отказаться от него. Можно, однако, уступить требование о возврате уплаченного вами аванса, если контрагент не исполнил свое обязательство.
6. Уступка права требования неустойки
Можно уступить, в том числе и о взыскании неустойки, которая подлежит выплате в будущем.
7. Уступка права по договору поручительства отдельно от требований по обеспеченному обязательству
Закон напрямую не запрещает уступку такого требования, но не рекомендуется это делать, поскольку это противоречит самой сути поручительства. Соответственно, есть риск, что сделку признают недействительной.
8. Уступка требования по предварительному договору
По закону его возможно уступить. Например, можно заключить договор цессии на требование уплатить начисленную неустойку из-за уклонения заключить основной договор. Если же уступается требование заключить основной договор, то лучше получить согласие контрагента во избежание дальнейших проблем.
9. Уступка требования по гарантийному обязательству
Запрета на это нет. Стоит, тем не менее, учитывать, что право такого требования неразрывно связано с товаром либо результатом работ, на который установлен гарантийный срок. Соответственно, передать право можно только новому владельцу такого товара.
10. Уступка права требования судебных расходов
Такое требование, в том числе, будущее, по закону можно уступить третьим лицам.
11. Уступка права требования к гаранту по банковской гарантии
На это требование нельзя заключать договор цессии. Исключение составляет только тот случай, если сама банковская гарантия предусматривать возможность передать требование.
Чтобы уступить требование, сначала необходимо убедиться, что это можно сделать. Так, нужно убедиться, что требование ранее не было уступлено другому лицу, и при необходимости получить на это согласие должника. Далее заключается договор цессии в том же виде, в котором он был заключен с должником. В нем следует указать все существенные условия и прописать подробно уступаемое требование, желательно также согласовать цену договора и порядок оплаты требования. Если договор с должником прошел госрегистрацию и иное не предусмотрено законом, то договор цессии нужно зарегистрировать.
После этого цессионарию передаются все документы, а должника уведомляют об уступке. Уведомить его лучше самому цеденту, иначе должник сможет не исполнять обязательства пока не получит доказательства того, что право переходит к нему. Если у должника есть возражения по требованиям, то их нужно выразить в разумный срок после получения уведомления.
Срок действия договора согласовывать не обязательно, потому что в этом обычно нет практического смысла. Однако при желании можно заключить договор и на конкретный срок, указав в течение какого периода или по какое число действует договор. По факту же срок действия договора зависит от того, прописано ли в нем, что с окончанием срока действия будут прекращены и обязательства сторон.
В случае неисполнения обязательств по договору к ответственности привлекают в общем порядке. Поэтому отдельно согласовывать условия об ответственности не обязательно. В договоре лучше предусмотреть неустойку за просрочку цессионарием оплаты уступки, уведомления должника о состоявшейся уступке и передачи цедентом документов, удостоверяющих требование. Иногда можно исключить ответственность цедента за недействительность переданного требования.
При обоюдном желании контрагентов расторгнуть договор цессии заключается соглашение об этом. Если один из контрагентов не хочет расторгать договор, это можно сделать теми же способами, что и с другими гражданско-правовыми договорами. Если есть основания для расторжения в одностороннем порядке или обращения в суд, то контрагенту направляется уведомление об отказе или компания обращается в суд. Перед этим можно попробовать мирно урегулировать вопрос, предложив контрагенту добровольно расторгнуть договор.
В некоторых случаях можно наложить запрет на уступку требования третьим лицам. Для этого заключается соответствующее соглашение или включить это условие в договор. Следует также согласовывать ответственность за нарушение запрета. Если контрагент уступит требование по договору несмотря на запрет должника, он в праве потребовать:
- возмещения расходов, обусловленных переходом права, причем эти расходы старый и новый кредиторы должны компенсировать совместно;
- выплаты неустойки, которая по договору предусмотрена за данное нарушение;
- возмещения первоначальным кредитором иных убытков, которые попадают под нарушение запрета.
В случае запрета при уступке требования по денежному обязательству она может быть признана недействительной только в том случае, если новый и старый кредиторы уступкой хотели намеренно причинить вред должнику. В иных случаях должник не имеет права оспаривать уступку или требовать расторжения договора, из которого вышло уступленное требование. Если же требование неденежное, то должник вполне может потребовать признания соглашения об уступке недействительным.
Для того, чтобы корректно составить договор цессии и включить в него все необходимые по закону условия, воспользуйтесь системой КонсультантПлюс. В ней можно найти фирменные аналитические материалы со всеми нюансами по уступке требований. Например, в Путеводителях подробно описаны детали созданиях различных видов договоров цессии, ответственность за нарушения и разбор конкретных примеров. Помимо этого, в системе можно найти готовые формы документов с образцами их заполнения. так и составить договор с нуля. А в случае, если Вам нужно составить такой договор, удобнее всего обратиться к Конструктору договоров. В нем можно сразу настроить все условия и пункты договора под себя и свою компанию, учесть возможные риски и использовать уже готовый договор.
Таким образом, если Ваша компания или лично Вы планируете уступить право денежного или неденежного требования по договору третьему лицу или организации, следует внимательно учесть все детали. Для начала убедитесь, что можете составить договор цессии по уступки данного конкретного требования и это не несет серьезных рисков. При создании самого договора важно внимательно отнестись к его ключевым пунктам и условиям. В этом случае удобно будет воспользоваться системой КонсультантПлюс и сконструировать договор с нуля. Не лишним будет также ознакомиться с тем, в каких случаях и в каком порядке расторгается договор. При соблюдении всех требований к процедуре уступки ни должнику, ни кредитору не будут грозить сложности, неприятные последствия и судебные разбирательства.