Когда гражданско-правовые отношения – суррогатные, а настоящие отношения – трудовые
Признаки подмены трудовых отношений
Самозанятый или сотрудник? Как понять, что организация подменила трудовые отношения гражданско-правовыми через привлечение самозанятых? У трудовых отношений есть маркеры, которые четко их отличают от договоров, например, возмездного оказания услуг или договора подряда. Давайте разберёмся на свежем примере из судебной практики (Постановление 1-го ААС от 15.10.2025 по делу N А38-3338/2024). Налоговый орган решил, что организация привлекает самозанятых в целях незаконной налоговой оптимизации.
Проверка доначислила НДФЛ и страховые взносы. Суды контролеров поддержали, видя исчерпывающую картину подмены трудовых отношений:
- самозанятые регистрировались как плательщики НПД с участием принимающей организации;
- регистрация проходила непосредственно перед либо после подписания договоров;
- IP-адреса организации частично совпадали с IP-адресами регистрации самозанятых;
- самозанятые использовали одни дни и одно устройство для формирования чеков;
- самозанятые работали по графику, проходили инструктаж;
- организация предоставляла самозанятым инструменты для работы либо компенсировала их стоимость;
- оплата не зависела от составления актов выполненных работ или чека;
- вознаграждение от организации - основной или единственный источник доходов самозанятых.
Для заказчика расчеты с самозанятым учитывают на счете 76. Уплаченные ему суммы не облагают НДФЛ и взносами и включают в расходы на основании чека самозанятого. И это удобно для организации, правда трудовая инспекция, налоговая и региональная комиссия по противодействию нелегальной занятости в три пары глаз следят за добросовестностью подобных отношений.
Рассмотрим ещё пример, где договор ГПХ не был признан трудовым (Постановление АС Поволжского округа от 25.08.2023 N Ф06-7321/2023). Организация обеспечивала исполнителя спецодеждой, материалами, оплачивала проезд к месту выполнения работ. Только на эти признаки налоговая инспекция ссылалась в суде. Но суд указал, что это не делает договор трудовым, т.к. по договору подряда можно выполнять работы из материала заказчика и всё остальное, перечисленное налоговой. Но если эти признаки идут в комплексе с другими, например - включение работников в деятельность предприятия, подчинение внутреннему трудовому распорядку, выполнение трудовой функции, то это в чистом виде трудовые отношения. Больше судебной практики на эту тему вы найдёте в системе КонсультантПлюс.
Штрафы и риски для работодателей за подмену трудовых отношений гражданско-правовыми:
- административная ответственность (ч. 2 ст. 3.12, ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ);
- доначисление НДФЛ и страховых взносов, а также начисление пеней и штрафов.
Штраф по ст. 123 НК РФ рассчитывается с полной суммы не удержанного налоговым агентом НДФЛ без уменьшения его на НПД, перечисленный самозанятыми лицами.
Если при приобретении у самозанятого товаров (работ, услуг, имущественных прав) вы не получили чек, сформированный в порядке, предусмотренном ст. 14 Закона N 422-ФЗ, то:
- вы не сможете учесть в расходах затраты на покупку у самозанятого товаров (работ, услуг, имущественных прав) (ч. 8, 9 ст. 15 Закона N 422-ФЗ);
- вам нужно будет начислить страховые взносы на ОПС, ОМС и по ВНиМ с выплат самозанятому лицу, не являющему ИП, поскольку выплаты такому самозанятому не признаются для вас объектом обложения указанными взносами только при наличии чека, сформированного в порядке ст. 14 Закона N 422-ФЗ. Это следует из п. 3 ст. 8, пп. 1 п. 1 ст. 419 НК РФ, ч. 1 ст. 15 Закона N 422-ФЗ.
Удерживать НДФЛ с выплат самозанятому лицу в случае отсутствия чека, сформированного в порядке, предусмотренном ст. 14 Закона N 422-ФЗ, на наш взгляд, не нужно. В отношении доходов, являющихся объектом обложения НПД, физлица, применяющие этот режим, освобождены от НДФЛ (ч. 8 статьи 2 Закона N 422-ФЗ). Соответственно, если на момент выплаты такого дохода физлицо применяет режим НПД) и выполняются иные условия, обязанностей налогового агента по НДФЛ у вас не возникнет. Положений о том, что вы обязаны исчислить и удержать НДФЛ с дохода самозанятого при отсутствии чека, сформированного в порядке ст. 14 Закона N 422-ФЗ, указанный Закон не содержит.
Если налоговый орган пришел к вам с проверкой вместе с сотрудниками трудовой инспекции и переквалифицировал гражданско-правовой договор в трудовой, что делать? Следует представить уточненную отчетность по НДФЛ и страховым взносам с даты фактического допуска к работе до момента переквалификации, персонифицированные сведения. Но затраты на оплату самозанятому можно отнести к расходам.
Как избежать рисков и ответственности за подмену трудовых отношений
Никто не может исключить возникновение ситуации, когда работник не захочет, чтобы с ним расторгали договор ГПХ и пойдёт в суд, пытаясь доказать, что договор трудовой. Поэтому работодателям следует учесть:
- В ГПД с гражданином рекомендуется указать на его статус самозанятого, а также на обязанность уведомить о снятии с учета в качестве плательщика НПД;
- Можно запросить у него справку о постановке на учет в качестве самозанятого;
- На специальном сайте ФНС России можно периодически проверять статус самозанятого гражданина;
- Не менее 2 лет должно пройти с момента завершения прошлых трудовых отношений самозанятого с вами;
- Обязательно должен быть чек из приложения "Мой налог". В нем, в частности, должны быть указаны дата, время, сумма платежа, Ф.И.О. самозанятого лица и его идентификационный номер;
- ГПД с самозанятым лицом надо проверять на наличие признаков трудового договора. В частности, выполнение работником трудовой функции под контролем работодателя, подчинение правилам трудового распорядка, обеспечение работодателем условий труда, а также стабильный характер отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение сотрудником работы по определенной специальности и т.д;
- Если вы видите, что договор с самозанятым лицом имеет признаки трудового, отразите выплаты в его в пользу в отчетности по НДФЛ и в расчете по страховым взносам. Это позволит избежать негативных последствий в виде доначислений и уплаты пеней и штрафов;
- Письменный договор с самозанятым заключать необязательно, если он оказывает услуги (выполняет работы, передает продукцию) по сделке немедленно в момент договоренности, сразу же получает за это оплату и передает чек.
Заключение
Взаимоотношения организации с самозанятыми оцениваются комплексно с применением риск-ориентированного подхода. Организациям при взаимодействии с самозанятыми рекомендуется проявлять должную осмотрительность и самостоятельно исследовать возможные риски. Соблюдая указанные меры предосторожности, работодатель сможет минимизировать риски налоговых санкций и судебных разбирательств.